今年以来，国内以ICO（ICO英文简称Initial Coin Offering）模式，通过首次代币发行，进行区块链项目融资的活动大量涌现。早期投资者通过向项目发起人支付比特币或以太币等主流虚拟货币，以获得项目发起方基于区块链技术初始产生的加密数字代币，并期待代币将来在交易机构交易后，价格升值带来巨大潜在收益。ICO原本为正规的区块链创业项目融资带来巨大的便利。
在2016年以前，ICO尚局限于一个小圈子内，投资人主要是理解区块链技术的专业人士。但自2017年年初以来，由于ICO融资的便利，许多骗子混进来。ICO的融资对象在中国开始由小众渗透至大众市场，大量完全不具备风险承受能力、完全不了解区块链技术的散户型投资者蜂涌而至，幻想一夜暴富。据笔者向区块链专业人士调研，当前高达90％以上的ICO项目涉嫌欺诈。因此，ICO已经由助力区块链初创企业融资的高效工具，化身为大量骗子非法集资的手段。
这种创新型融资模式在此前没有任何相关法律规定，亦无明确对应的监管机构。发起ICO项目不需要任何监管机构审批即可向公众募资。大部分ICO项目未设定投资者门槛，投机炒作盛行，涉嫌从事非法金融活动等多项违法行为，严重扰乱了经济金融秩序。因此，中国人民银行等七部委于2017年9月4日发布《关于防范代币发行融资风险的公告》，指出ICO向投资者筹集比特币、以太币等所谓“虚拟货币”，本质上是一种未经批准非法公开融资的行为。央行及时叫停ICO项目，去除其中存在的风险，正当其时！
一些ICO项目发起人抱着幻想，认为其向公众募集的是比特币等所谓主流虚拟货币，而非法定货币，比特币等所谓虚拟货币不属于社会资金，因此，相关行为不属于非法融资或集资的范畴，试图借机消逍遥法外。
然而，根据《刑法》与最高人民法院于2010年公布的《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》，非法集资行为只要同时涉及以下四个要件，即应当认为刑法第一百七十条规定的“非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款”，其分别是：（1）未经有权机构批准吸收资金；（2）通过网络等媒体向社会公开宣传；（3）承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报；（4）向不特定对象吸收资金。
当前，所有ICO项目均未经有权机构批准，这些项目通过ICO众筹平台，向公众宣传相关项目，向不特定对象募集主流区块链数字资产。当大量的ICO项目涉嫌欺诈之时，此行为是否属于“非法集资”？具体而言，这些行为是否构成了“非法集资”具体刑法上的罪名，比如“非法吸收公众存款罪”或者“集资诈骗罪”？需要从法律依据上给予澄清。
